Concernaansprakelijkheid ex art. 6:162 BW
Wat is de hoofdregel?
/ de ingangsvoorwaarden voor aansprakelijkheid
Hoofdregel is dat moeder niet aansprakelijk is. Maar er zijn omstandigheden waarbij de moeder aansprakelijk is als de dochter feitelijk insolvent is en de crediteuren van de dochter daadwerkelijk schade hebben geleden door een gedraging van de dochter.
- Dat an sich is niet voldoende voor aansprakelijkheid;
- Nog een ingangsvereiste: Moeder heeft full control, bijv. door 100% aandelen. Moeder moet dus inspraak hebben gehad via instructies (ingangsvoorwaarde)
- Moeder moet wetenschap hebben van de gedraging (wetenschap van de handeling en wetenschap van de crediteur)
- Moeder heeft zichzelf niet de belangen van de crediteuren aangetrokken (bijv. door crediteuren te waarschuwen of aansturen op surseance van betaling of bestuur ontslaan, maatregelen te nemen, etc).
Dus aan bovengenoemde ingangsvoorwaarden voldaan, dan ga je kijken naar 3 soorten:
- Actief toedoen van moeder
- Niet tijdig waarschuwen voor feitelijke insolventie van dochter
- Niet in control zijn over concernorganisatie (geen inzicht in geldstromen)
1 . Actief toedoen van moeder
- HR Osby, HR albeda Jelgersma II, HR Nimox, HR Coral/Stalt, HR Rainbow (overhevelen van activa zodat een lege BV met schulden achterblijft) en HR Maple leaf)
- HR houdt niet van een vereenzelviging -> techniek waarvan rechters de dochter wegdenken en toerekenen aan de moedermaatschappij. Lagere rechtspraak heeft het er dan over dat de interne verwevenheid van moeder en dochter ervoor zorgt dat de crediteuren naar de moeder kunnen stappen -> Rainbow-arrest en Maple-leaf -> vereenzelviging kan een middel zijn voor crediteuren als er een dusdanige verwevenheid is en er geen andere verhaalsmogelijkheid is, echter niet zomaar aannemen want in Maple-Leaf verzoek afgewezen, gewoon beroep op OD doen. In VS wordt het instrument wel toegepast ‘piercing the corporate veil’. HR geen fan van, want houdt vast aan de eigen rechtspersoonlijkheid van een BV.
Moeder doet iets: wat ertoe leidt dat via het bestuur crediteuren worden benadeeld. Het is heel casuistiek staat in rechtspraak. Leer dit goed! Op het moment dat je dus kunt zien dat een transactie tussen moeder en dochter bij een feitelijk insolvent wordt benadeeld. Aansprakelijkheid moeder ligt voor de hand.
